Данный механизм в некоторых случаях позволяет не только повышать конкуренцию, но и экономить деньги заказчика, т.к. при отсутствии возможности поставить весь объем продукции лота заказчик был бы вынужден переплатить за продукцию участнику закупки, занявшему второе место либо заключив договор только с одним победителем отсутствуют гарантии в бесперебойной поставке продукции. Либо победитель уклонился от заключения договора, что ведет к возрастанию планируемого времени на получение необходимой заказчику продукции по итогам проведенной закупочной процедуры, в ходе которой определялся всего один победитель.
Рассмотрим основные процедурные моменты заключении договоров с несколькими участниками закупки.
В вопросах заключения, изменения, исполнения и расторжения договоров ключевую роль играет не Закон № 223-ФЗ, ГК РФ и иные нормативные акты, а именно положение о закупке заказчика. Безусловно, положение о закупке не может противоречить упомянутым нормативным актам, но именно оно определяет "порядок заключения и исполнения договоров" (ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).
Ч. 28 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ предоставляется право заказчику по итогам конкурентной закупки заключить договоры с несколькими участниками закупки. Однако порядок и случаи заключения договоров с несколькими участниками конкурентной закупки должны быть закреплены в положении о закупке. Стоит отметить, что по итогам неконкурентной закупки тоже можно предусмотреть заключения договоров с несколькими участниками закупки, действующее законодательство не регулирует данный вопрос, поэтому заказчик определяет соответствующую возможность в положении о закупке.
Для реализации такой возможности необходимо включить в положение о закупке следующую формулировку (пример):
"По результатам закупки договор может быть заключен с несколькими участниками закупки в случае, если это предусмотрено извещением или документацией о закупке.
В указанном случае в извещение или документацию о закупке включается информация о количестве договоров, которые могут быть заключены по результатам закупки, распределении объемов закупаемых товаров, работ, услуг (если предполагается такое распределение объемов), в итоговом протоколе указывается информация об участниках закупки, с которыми заказчик будет заключать договор".
В практике встречаются самые различные варианты заключения нескольких договоров по результатам конкурентной закупки. Вариативность здесь может быть ограничена только положением о закупке, а также потребностями и фантазией заказчика.
В случае намерения заказчика выбрать нескольких победителей для этого может быть предусмотрен один из следующих механизмов:
В зависимости от количества выбранных заказчиком предложений участников объемы поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) распределяются следующим образом:
Рассмотрим более подробно некоторые из вышеприведенных вариантов.
Вариант 1. Заказчик покупает у победителя закупки весь объем продукции, который победитель в своей заявке предлагает по наименьшей цене; остальное добирает у участника закупки, занявшего второе место; при недостатке продукции обращается к участнику закупки, занявшему третье место, и т.д. до полного распределения объема продукции.
Пример 1. При выборе нескольких победителей с целью распределения по частям общего объема потребности заказчика между победителями победитель(и) определяет(ют)ся исходя из следующего порядка:
Победитель 1 - наименьшая цена Договора (цена единицы товара (работ, услуг) из предложенных участниками закупки, чьи заявки соответствуют установленные требованиям извещением о закупке, и предлагаемого объема к поставке, указанного в заявке Победителя 1,
Победитель 2 – цена Договора (цена единицы товара (работ, услуг), лучшая после цены Победителя 1 и предлагаемого объема к поставке, указанного в заявке Победителя 2, но не больше разницы между предполагаемым объемом к поставке и объемом поставляемым Победителем 1;
Победитель 3 – цена Договора (цена единицы товара (работ, услуг), лучшая после цены Победителя 2 и предлагаемого объема к поставке, указанного в заявке Победителя 3, но не больше разницы между предполагаемым объемом к поставке и объемом поставляемым Победителем 1 и Победителем 2 (при наличии остаточного объема);
Дальнейший порядок распределения объема между следующими победителями осуществляется по аналогичной схеме (до полного распределения объема, определенного п. __ извещения).
Если в процессе распределения объемов между победителями, оставшийся объем будет меньше, чем указано в заявке конечного победителя по рейтингу, то он обязан будет поставить тот объем, который на него приходится в остаточном размере по результатам распределения объемов между иными победителями.
В случае, если заявок, соответствующих требованиям, будет меньше двух, распределение объемом будет произведено следующим образом:
Победитель 1 – цена Договора (цена единицы товара (работ, услуг), предложенная Победителем, чья заявка соответствует установленным требованиям извещением о закупке, и предлагаемый объем к поставке, указанный в заявке Победителя 1.
Оставшийся объем может быть приобретен Заказчиком у единственного поставщика по цене не выше цены за единицу товара, указанного в п. __ извещения. При этом цена такого заключаемого договора в сумме с ценой, заключенного договора с Победителем 1 (по результатам электронной процедуры), не должна превышать максимальное значение договора, указанное в п. __ извещения.
По результатам закупки с выбранными победителями будут заключены договоры с одинаковыми условиями исполнения, каждый на сумму, определяемую по формуле:
ЦДi = Vi x Цi
ЦДi - цена договора, заключаемого с i-победителем, при этом сумма цен договоров не должна превышать максимальное значение цены договора, объявленное в закупке (п. __ извещения);
Цi – цена единицы товара (работ, услуг), предложенная Победителем на момент подачи заявки. В процессе исполнения цена за единицу будет определена в спецификации согласно условиям договора;
Vi- предлагаемый объем поставки товара Победителем.
Пример 2. В зависимости от количества выбранных комиссией по закупкам предложений Участников объемы поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) распределяются следующим образом:
• В случае выбора предложения одного Участника:
1 порядковый номер - 100 % от цены заявки.
• В случае выбора предложений двух Участников:
1 порядковый номер - 60 % от цены заявки,
2 порядковый номер - 40 % от цены заявки.
• В случае выбора предложений трех Участников:
1 порядковый номер - 50 % от цены заявки,
2 порядковый номер - 30 % от цены заявки,
3 порядковый номер - 20% от цены заявки.
Вариант 2. Попозиционное заключение договоров.
Пример. Заказчик включил в лот три товара. При этом у победителя закупки самые низкие цены были предложены на товары А. У участника закупки, занявшего второе место, самая низкая цена на товар В. У участника закупки, занявшего третье место, самая низкая цена на товар Б.
В результате с победителем будет заключен договор на поставку товаров А, с участником закупки, занявшим второе место, - на поставку товара В, с участником закупки, занявшим третье место, - на поставку товара Б.
Вариант 3. Конкуренция поставщиков на этапе исполнения договора.
Пример. При выборе нескольких победителей с целью заключения договоров на одинаковый объем потребности с каждым из победителей в целях последующего распределения фактического объема поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) в ходе исполнения обязательств по заключенному(ым) договору(ам), исполнитель(и) определяет(ют)ся исходя из следующего порядка:
На этапе возникновения потребности в поставке товаров (выполнения работ, оказания услуг) заказчик направляет проект заказа всем исполнителям, заключившим договор с заказчиком. Исполнители либо подтверждают указанный заказчиком в заявке объем к поставке, либо отказываются это возможность поставки необходимого объема. При этом, исполнители могут дополнительно снизить цену по сравнению с тем, что закреплено в договоре, или отказаться это делать (тогда в их случае действует цена, указанная в договоре). В результате заказ исполняет тот исполнитель, который подтвердил объем к поставке, указанный в заявке заказчика.
В случае, если два и более исполнителей подтвердили объем к поставке, указанный в заявке заказчика, заказ исполняет тот исполнитель, который предложил наименьшую цену.
В случае, если никто из победителей не подтвердили объем к поставке, указанный в заявке заказчика, такой объем может быть приобретен заказчиком у единственного поставщика по цене не выше цены за единицу товара победителей, закрепленной в договоре. При этом цена такого заключаемого договора в сумме со стоимостью фактического объема поставленного Товара с Победителем 1,2,3 (по результатам электронной процедуры), не должна превышать максимального значения цены договора, указанного в п. __ извещения.
Возможны и иные варианты заключения нескольких договоров по результатам закупки. Обращаем внимание, что все вышеуказанные варианты могут быть реализованы и без деления закупки на лоты.
Главное при формулировании в извещении или документации о закупке условий о возможности заключения нескольких договоров - обеспечить экономические интересы заказчика и прозрачность процедуры заключения договоров, чтобы участники закупки четко понимали, на что могут рассчитывать при наступлении тех или иных обстоятельств.
Основные моменты, которые необходимо отразить в извещении или документации о закупке:
Дополнительные моменты, которые желательно предусмотреть в извещении или документации о закупке:
Технически выбор нескольких участников закупки в протоколе отражается следующим образом:
Рассмотрим основные процедурные моменты заключении договоров с несколькими участниками закупки.
Нормативное регулирование
В вопросах заключения, изменения, исполнения и расторжения договоров ключевую роль играет не Закон № 223-ФЗ, ГК РФ и иные нормативные акты, а именно положение о закупке заказчика. Безусловно, положение о закупке не может противоречить упомянутым нормативным актам, но именно оно определяет "порядок заключения и исполнения договоров" (ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).
Ч. 28 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ предоставляется право заказчику по итогам конкурентной закупки заключить договоры с несколькими участниками закупки. Однако порядок и случаи заключения договоров с несколькими участниками конкурентной закупки должны быть закреплены в положении о закупке. Стоит отметить, что по итогам неконкурентной закупки тоже можно предусмотреть заключения договоров с несколькими участниками закупки, действующее законодательство не регулирует данный вопрос, поэтому заказчик определяет соответствующую возможность в положении о закупке.
Для реализации такой возможности необходимо включить в положение о закупке следующую формулировку (пример):
"По результатам закупки договор может быть заключен с несколькими участниками закупки в случае, если это предусмотрено извещением или документацией о закупке.
В указанном случае в извещение или документацию о закупке включается информация о количестве договоров, которые могут быть заключены по результатам закупки, распределении объемов закупаемых товаров, работ, услуг (если предполагается такое распределение объемов), в итоговом протоколе указывается информация об участниках закупки, с которыми заказчик будет заключать договор".
Порядок заключении договоров с несколькими участниками закупки
В практике встречаются самые различные варианты заключения нескольких договоров по результатам конкурентной закупки. Вариативность здесь может быть ограничена только положением о закупке, а также потребностями и фантазией заказчика.
В случае намерения заказчика выбрать нескольких победителей для этого может быть предусмотрен один из следующих механизмов:
- выбор нескольких победителей с целью распределения по частям общего объема потребности заказчика между победителями;
- выбор нескольких победителей с целью заключения договоров на одинаковый объем потребности с каждым из победителей в целях последующего распределения фактического объема поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) в ходе исполнения обязательств по заключенному(ым) договору(ам).
В зависимости от количества выбранных заказчиком предложений участников объемы поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) распределяются следующим образом:
- победитель(и) определяет(ют)ся исходя из наименьшей предложенной цены и предлагаемого объема к поставке, указанного в заявке участника;
- в % соотношении от цены заявки/максимального значения цены договора;
- поставщик(и) определяет(ют)ся исходя из цены победителя, закрепленной в договоре и объема к поставке, указанного в заявке заказчика (в ходе исполнения обязательств по заключенному(ым) договору(ам)).
Рассмотрим более подробно некоторые из вышеприведенных вариантов.
Вариант 1. Заказчик покупает у победителя закупки весь объем продукции, который победитель в своей заявке предлагает по наименьшей цене; остальное добирает у участника закупки, занявшего второе место; при недостатке продукции обращается к участнику закупки, занявшему третье место, и т.д. до полного распределения объема продукции.
Пример 1. При выборе нескольких победителей с целью распределения по частям общего объема потребности заказчика между победителями победитель(и) определяет(ют)ся исходя из следующего порядка:
Победитель 1 - наименьшая цена Договора (цена единицы товара (работ, услуг) из предложенных участниками закупки, чьи заявки соответствуют установленные требованиям извещением о закупке, и предлагаемого объема к поставке, указанного в заявке Победителя 1,
Победитель 2 – цена Договора (цена единицы товара (работ, услуг), лучшая после цены Победителя 1 и предлагаемого объема к поставке, указанного в заявке Победителя 2, но не больше разницы между предполагаемым объемом к поставке и объемом поставляемым Победителем 1;
Победитель 3 – цена Договора (цена единицы товара (работ, услуг), лучшая после цены Победителя 2 и предлагаемого объема к поставке, указанного в заявке Победителя 3, но не больше разницы между предполагаемым объемом к поставке и объемом поставляемым Победителем 1 и Победителем 2 (при наличии остаточного объема);
Дальнейший порядок распределения объема между следующими победителями осуществляется по аналогичной схеме (до полного распределения объема, определенного п. __ извещения).
Если в процессе распределения объемов между победителями, оставшийся объем будет меньше, чем указано в заявке конечного победителя по рейтингу, то он обязан будет поставить тот объем, который на него приходится в остаточном размере по результатам распределения объемов между иными победителями.
В случае, если заявок, соответствующих требованиям, будет меньше двух, распределение объемом будет произведено следующим образом:
Победитель 1 – цена Договора (цена единицы товара (работ, услуг), предложенная Победителем, чья заявка соответствует установленным требованиям извещением о закупке, и предлагаемый объем к поставке, указанный в заявке Победителя 1.
Оставшийся объем может быть приобретен Заказчиком у единственного поставщика по цене не выше цены за единицу товара, указанного в п. __ извещения. При этом цена такого заключаемого договора в сумме с ценой, заключенного договора с Победителем 1 (по результатам электронной процедуры), не должна превышать максимальное значение договора, указанное в п. __ извещения.
По результатам закупки с выбранными победителями будут заключены договоры с одинаковыми условиями исполнения, каждый на сумму, определяемую по формуле:
ЦДi = Vi x Цi
ЦДi - цена договора, заключаемого с i-победителем, при этом сумма цен договоров не должна превышать максимальное значение цены договора, объявленное в закупке (п. __ извещения);
Цi – цена единицы товара (работ, услуг), предложенная Победителем на момент подачи заявки. В процессе исполнения цена за единицу будет определена в спецификации согласно условиям договора;
Vi- предлагаемый объем поставки товара Победителем.
Пример 2. В зависимости от количества выбранных комиссией по закупкам предложений Участников объемы поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) распределяются следующим образом:
• В случае выбора предложения одного Участника:
1 порядковый номер - 100 % от цены заявки.
• В случае выбора предложений двух Участников:
1 порядковый номер - 60 % от цены заявки,
2 порядковый номер - 40 % от цены заявки.
• В случае выбора предложений трех Участников:
1 порядковый номер - 50 % от цены заявки,
2 порядковый номер - 30 % от цены заявки,
3 порядковый номер - 20% от цены заявки.
Вариант 2. Попозиционное заключение договоров.
Пример. Заказчик включил в лот три товара. При этом у победителя закупки самые низкие цены были предложены на товары А. У участника закупки, занявшего второе место, самая низкая цена на товар В. У участника закупки, занявшего третье место, самая низкая цена на товар Б.
В результате с победителем будет заключен договор на поставку товаров А, с участником закупки, занявшим второе место, - на поставку товара В, с участником закупки, занявшим третье место, - на поставку товара Б.
Вариант 3. Конкуренция поставщиков на этапе исполнения договора.
Пример. При выборе нескольких победителей с целью заключения договоров на одинаковый объем потребности с каждым из победителей в целях последующего распределения фактического объема поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) в ходе исполнения обязательств по заключенному(ым) договору(ам), исполнитель(и) определяет(ют)ся исходя из следующего порядка:
На этапе возникновения потребности в поставке товаров (выполнения работ, оказания услуг) заказчик направляет проект заказа всем исполнителям, заключившим договор с заказчиком. Исполнители либо подтверждают указанный заказчиком в заявке объем к поставке, либо отказываются это возможность поставки необходимого объема. При этом, исполнители могут дополнительно снизить цену по сравнению с тем, что закреплено в договоре, или отказаться это делать (тогда в их случае действует цена, указанная в договоре). В результате заказ исполняет тот исполнитель, который подтвердил объем к поставке, указанный в заявке заказчика.
В случае, если два и более исполнителей подтвердили объем к поставке, указанный в заявке заказчика, заказ исполняет тот исполнитель, который предложил наименьшую цену.
В случае, если никто из победителей не подтвердили объем к поставке, указанный в заявке заказчика, такой объем может быть приобретен заказчиком у единственного поставщика по цене не выше цены за единицу товара победителей, закрепленной в договоре. При этом цена такого заключаемого договора в сумме со стоимостью фактического объема поставленного Товара с Победителем 1,2,3 (по результатам электронной процедуры), не должна превышать максимального значения цены договора, указанного в п. __ извещения.
Возможны и иные варианты заключения нескольких договоров по результатам закупки. Обращаем внимание, что все вышеуказанные варианты могут быть реализованы и без деления закупки на лоты.
Главное при формулировании в извещении или документации о закупке условий о возможности заключения нескольких договоров - обеспечить экономические интересы заказчика и прозрачность процедуры заключения договоров, чтобы участники закупки четко понимали, на что могут рассчитывать при наступлении тех или иных обстоятельств.
Основные моменты, которые необходимо отразить в извещении или документации о закупке:
- порядок определения победителей;
- количество победителей закупки, к примеру, максимальное количество победителей закупки устанавливается в 3 (три) единиц(ы)) либо не должно превышать 7 (семь) единиц;
- порядок и условия распределения объема продукции в ходе исполнения обязательств по заключенным с победителями договорам;
- установление приоритетности направления заявок и период «отклика» на заявку (при выборе нескольких победителей с целью заключения договоров на одинаковый объем поставки продукции).
Дополнительные моменты, которые желательно предусмотреть в извещении или документации о закупке:
- в случае проведения закупки с целью заключения договора одинакового объема с каждым из победителей, у заказчика отсутствует обязанность произвести полную выборку продукции, указанную в договоре(ах), заключаемом(ых) с победителями/каждым победителем;
- заказчик вправе в одностороннем порядке расторгнуть заключенный договор с любым победителем в случае ненадлежащего исполнения последним принятых на себя обязательств в соответствии с условиями проекта договора;
- в случае признания закупки несостоявшейся (в связи с тем, что на участие в закупке подана только одна заявка либо в связи с тем, что по результатам ее проведения отклонены все заявки, за исключением одной заявки на участие в закупке) либо при отсутствии подтверждения объема к поставке, указанного в заявке заказчика, установление возможности заказчиком приобрести часть объема/объем, указанный в заявке у единственного поставщика.
Технически выбор нескольких участников закупки в протоколе отражается следующим образом:
Порядок и сроки заключении договоров с несколькими участниками закупки
Также стоит отметить возможность технической реализации заключения нескольких договоров после завершения закупки с выбором нескольких победителей.
Если при многолотовой закупке формируются договора в отношение отдельного лота, то при заключении договора с несколькими участниками технически также предусмотрена возможность направления нескольких договоров на подписание каждому из числа таких участников.
Также, в соответствие со ст. 160 ГК РФ и тем, что действующее законодательство не регулирует данный вопрос, поэтому заказчик определяет соответствующую возможность в положении о закупке, договор может быть заключен как в форме электронного документа, подписанного усиленной электронной подписью каждой из сторон через ЭДО, так и путем составления документа с подписями двух сторон на бумажном носителе, т.е. миную ЭТП.
Как в этих случаях подписать договор с каждым из участников? Рассмотрим на примере:
1.в случае, если положением о закупке предусматривается заключение договора с помощью функционала электронных площадок с применением средств электронных подписей, то с помощью функционала ЭТП создается несколько карточек договора (в зависимости от числа таких участников). В данном случае исполнение необходимо будет размещать отдельно по каждому такому договору.
2.поскольку договор не всегда может заключаться через ЭТП (если такая возможность предусмотрена положением о закупке), то выйти из этой ситуации можно, заключив несколько договоров на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного через ЭДО. При создании «вручную» информации о договоре во вкладке «Информация о поставщиках» буде внесена информация по каждому участнику закупки.
Обратите внимание, что данный пример не распространяется в отношении конкурентных закупок, участниками которых являются только субъекты малого и среднего предпринимательства, ч. 28 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ обязывает заказчика подписывать договоры только с помощью функционала электронных площадок с применением средств электронных подписей.
Что касаемо сроков заключения договоров с несколькими участниками закупки, в данном случае, по аналогии должны применяться порядок и сроки, установленные ч. 15 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ (для конкурентной закупки) и положением о закупке заказчика (для неконкурентной закупки).
Что касаемо сроков заключения договоров с несколькими участниками закупки, в данном случае, по аналогии должны применяться порядок и сроки, установленные ч. 15 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ (для конкурентной закупки) и положением о закупке заказчика (для неконкурентной закупки).