Разъяснения документации о закупке

Основания и сроки размещения разъяснений

Руководствуясь ч. 3 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ) срок осуществления разъяснений положений документации о конкурентной закупке составляет три рабочих дня, при условии, что запрос поступил не позднее чем за три рабочих дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в такой закупке.

В законе речь идет только об осуществления разъяснений положений документации, но данная норма применима и к запросу котировок, где размещается только извещение о закупке. То есть закон не привязывает право на запрос строго к наличию отдельной «документации» — он просто даёт участнику выбор: уточнить то, что написано в извещении, или то, что закреплено в документе, который заказчик разрабатывает для процедуры (и который в запросе котировок фактически выполняет роль документации).

В примере одной жалобы в УФАС участник указал, что с учетом времени размещения извещения и даты окончания подачи заявок заказчик установил слишком короткий срок для обращения за разъяснением, который не позволяет участникам полноценно воспользоваться данным правом (Решение Челябинского УФАС России от 16.11.2020 по жалобе N 074/07/3-2591/2020).

В запросе котировок как на «общих» основаниях, так и с участием субъектов малого и среднего предпринимательства (далее – СМСП) не имеет значение то обстоятельство, что срок на обращение за разъяснениями является чрезмерно коротким, поскольку и сама процедура является короткой для подачи заявок на участие в закупке (5 и 4 рабочих дня). Особенно в закупках у СМСП, где состав заявки является «закрытым» и простым по составу заявок.

Можно ли давать разъяснения по истечении регламентированного Законом срока

Ч. 3 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ установлена диспозитивная норма заказчика не отвечать на запрос, поступивший позднее чем за три рабочих дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в такой закупке. Следовательно, действия заказчика в данный временной период - три рабочих дня до окончания срока заявок - определяются исключительно им самим.

К примеру, участник закупки за день до окончания подачи заявок ознакомился с закупкой и увидел противоречия, к примеру в части требований к описанию предмету закупки, либо в установленных требованиях к нацрежиму, и на основании запроса от участника заказчик соглашается с выявленными замечаниями, тогда целесообразней устранить несоответствия, чем ждать, что закупка не состоится по причине отсутствия заявок либо поступления жалобы от участника закупки.

Но на практике возникло и иное решение, связанное с правом заказчика давать разъяснения по истечении установленного Законом срока. Например, одного из заказчиков обвинили в нарушении, поскольку он разместил в ЕИС ответ на запрос, поступивший не за три, а за два рабочих дня до окончания срока подачи заявок. Иными словами, заказчик должен был проигнорировать запрос, но вместо этого разместил в ЕИС ответ на него, что было признано антимонопольным органом нарушением ч. 3 ст. 3.2 Закона о закупках (Решение Татарстанского УФАС России от 06.06.2022 N 04-04/7227). Такой вывод представляется в корне неверным, поскольку согласно норм Закона заказчик вправе не отвечать, право противоположно обязанности.

Можно ли изменять предмет закупки и существенные условия проекта договора в рамках разъяснений

Согласно ч. 4 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ разъяснения положений документации о конкурентной закупке не должны изменять предмет закупки и существенные условия проекта договора. Иными словами, разъяснения должны комментировать уже установленный и обозначенный предмет закупки и условия проекта договора, не изменяя и не дополняя их первоначальное содержание.

Так, недопустимо давать разъяснения, отличающиеся от описания предмета закупки (например, технических или качественных характеристик), существенных условий будущего договора.

Пример. Заказчиком закупается бензин АИ-95, а разъяснения в части технических характеристик было дано по бензину АИ-92. Таким образом, предоставленные заказчиком разъяснения фактически изменяют суть предмета закупки. Такие разъяснения могут вводить потенциальных участников закупки в заблуждение относительно того, какой именно товар необходим заказчику, и не соответствуют требованиям п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.

Вправе ли заказчик установить ограничение количества запросов, которые может направить ему один участник закупки

Бывают ситуации, когда при проведении закупки заказчику поступают многочисленные запросы о даче разъяснений. Закон № 223-ФЗ не устанавливают запрет заказчику ограничить количество запросов о даче разъяснений, подаваемых одним участником закупки. Ограничения по количеству запросов как такового нет, но Законом установлен только срок направления запросов, и в случае направления таких запросов (обоснованных, и ведущих к продлению сроков подачи заявок) количество запросов может быть неограниченным, что препятствуют своевременному проведению процедуры, отвлекают персонал заказчика на подготовку и размещение ответов и в некоторых случаях ведет к отмене закупки.

Как отвечать на разъяснения

Что подразумевается под разъяснением? Это однозначный ответ, внесение ясности согласно норм Закона и иных нормативных актов, подтверждающие обоснованность установления тех или иных требований к описанию предмета закупки либо к участникам и иным условиям, установленных извещением и (или) документацией о закупке.

Можно ли квалифицировать ответ заказчика как не содержащий конкретного разъяснения? По опыту ведь часто бывает так, что заказчик дает разъяснение общими фразами, тем не менее соблюдая формальное нормативное требование о даче разъяснений. По этому поводу практика изобилует примерами различных споров, разрешение которых часто приводит к диаметрально противоположным результатам. Например, не был признан "разъяснением" ответ заказчика о необходимости продления срока предоставления разъяснений в связи со сложностью поступившего запроса (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17 марта 2022 г. по делу N А63-7126/2021). Очевидно, что продления срока Закон № 223-ФЗ не предусматривает, поэтому подобный ответ - лишь "отписка". В другом споре как отсутствие разъяснения был квалифицирован следующий ответ: "Вопрос требует дополнительного времени на рассмотрение, ожидайте ответа". Либо такой ответ, как «Да, не требуется» и тому подобное.

Поэтому, чтобы не допустить заинтересованности участника закупки в обжаловании ответ заказчика должен быть полным и однозначным, содержать конкретный ответ на запрос. Вместе с тем заказчик вправе, но не обязан вносить изменения в извещение и (или) документацию о закупке, корректируя ее в связи с мнением какого-либо участника закупки. Также возможная ситуация, когда в самом запросе содержится требование о внесении изменений в извещение и (или) документацию, но заказчик не обязан его выполнять. Участники не вправе требовать изменения технических характеристик продукции, свои потребности заказчик определяет самостоятельно.

Стоит отметить, что обжаловать действия (бездействие) заказчика может любой участник закупки до окончания установленного в извещении (документации) о конкурентной закупке срока подачи заявок на участие в закупке, но только при условии, что его законные права и интересы были нарушены. После окончания срока подачи заявок на участие в закупке - только участником закупки, подавшим заявку на участие в закупке, и допускается не позднее десяти дней со дня подведения итогов торгов [ч. 11 ст. 3 Закона N 223-ФЗ, ч. 4 ст. 18.1 Закона N 135-ФЗ].

Таким образом, "не направлял запрос о разъяснении положений документации - не можешь жаловаться на неясности документации или двоякость ее формулировок". Тем более на условия исполнения обязательств поставщикам (подрядчиком, исполнителем).

Разъяснения положений документации не должны содержать сведения об участнике такой закупки, от которого поступил указанный запрос.

Пример. заказчик размещает в ЕИС ответы, не указывая предмет запроса, но, напротив, обозначая наименование участника закупки, от которого поступал запрос (решение Санкт-Петербургского УФАС от 2 августа 2021 г. N Т02-575/21).

Пример. Равным образом правонарушением является и такая ситуация, когда заказчик отправляет претенденту ответ на запрос о разъяснении по электронной почте, но не размещает его в ЕИС. Антимонопольный орган может выдать предписание об отмене протоколов и о возврате к приему заявок, квалифицируя в действиях заказчика нарушение принципа информационной открытости (Решение ФАС России от 17.06.2022 N 223ФЗ-244/22).

Порядок размещения разъяснений

Для размещения в ЕИС и на официальном сайте, за исключением случаев, предусмотренных Законом № 223-ФЗ разъяснений необходимо с помощью функционала ЕИС сформировать электронный вид разъяснений (документа, содержащего следующие основные сведения о разъяснениях документации о закупке) (п. 28 раздела IV ПП РФ от 10.09.2012 № 908 "Об утверждении Положения о размещении в ЕИС информации о закупке" (далее - ПП РФ № 908)):

- тема разъяснений (пояснение к документу, определяющие суть разъяснений);

- дата поступления запроса о разъяснениях;

- сведения о предмете запроса.

Разъяснения документации о закупке считаются размещенными в ЕИС надлежащим образом после размещения документа, содержащего основные сведения о разъяснениях (п. 28 раздела IV ПП РФ № 908) и подписания усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного представителя заказчика, в соответствии с п. 4 раздела I ПП № 908 (п. 29 раздела IV ПП РФ № 908).

Дополнительно можно разместить документ в формате WORD. Особенно когда текст ответа на запрос объемный.

Важно: Самое главное, указать либо в электронном виде разъяснений, формируемого с помощью функционала ЭТП либо в документе в формате WORD дату поступления запроса и сведения о предмете запроса. Неуказание данных сведений является административным правонарушением.

Пример указания сведений:

Признаки состава административного правонарушения в отношении осуществления разъяснений

За нарушение предусмотренных Законом № 223-ФЗ сроков и порядка размещения в ЕИС разъяснения положений документации предусмотрено предупреждение или административный штраф на должностных лиц в размере от 10 до 20 тыс. руб.; на юридических лиц - от 30 до 50 тыс. руб. (ч. 4 ст. 7.30.4 КоАП РФ).