В данный момент наблюдается перебои с отпуском топлива или дефицит. Некоторые автозаправочные станции (далее – АЗС) не работают.
На АЗС Башкирии действуют два ограничения: нельзя продавать топливо в канистры и другие тары, а также более 30 литров на один автомобиль (в некоторых регионах России – 15 литров). В большинстве случаев приходится отстоять в очереди по нескольку часов.
Как же поступить Заказчикам в данной ситуации? Особенно это касается категории муниципальных и экстренных служб: скорая помощь, пожарные, коммунальные службы, т.е. тех служб, от которых зависит бесперебойность и непрерывность оказания услуг.
Затруднение с исполнением обязательств по заключенным договорам на поставку топлива испытывают и иные Заказчики.
Как быть в таком случае? Можно ли заключить договор при действующем договоре? Не будет ли это считаться одноименной сделкой? Разберемся в этом вопросе.
Когда можно заключать одноименные сделки
По Закону № 223-ФЗ нет прямого запрета заключать несколько договоров на одну и ту же продукцию с разными поставщиками, но это должно быть обоснованно, чтобы это не выглядело как злоупотреблением правом в действиях Заказчика. Исходя из сложившейся ситуации, когда заключены два договора с одинаковым наименованием товара (топливо), но с разными поставщиками, не нарушает Закон № 223-ФЗ, поскольку цель заключения второго замещающего договора — это реальная хозяйственная необходимость в бесперебойности поставок топлива. Суды и антимонопольная служба смотрят на суть отношений, а не только на формальное название договоров. Тем более действующий договор был заключен по результатам конкурентной процедуры, т.е. отсутствует намеренное уклонение от конкурентных процедур.
Также Закон № 223-ФЗ не запрещает заказчику закупать одноимённые товары у нескольких поставщиков одновременно или последовательно.
В данном случае, заключение договора, предметом которого является ранее подписанный действующий договор, возможно несколькими способами:
- расторгнуть ранее действующий договор;
- заключить при действующем договоре новый договор с другим контрагентом.
При этом, можно осуществлять выборку товара по двум договорам.
Какие шаги нужно предпринять перед заключением замещающей сделки
1) получить от контрагента подтверждение, к примеру, о действии ограничений на АЗС;
2) необходимо письменно направить контрагенту, с кем заключен действующий договор информационное письмо о том, что, к примеру, в связи с ограниченным отпуском топлива контрагентом, а у Заказчика имеется потребность в большем ежедневном объеме топлива, то заказчик вынужден заключить заменяющий договор на период действия ограничений по отпуску топлива. В данном же письме попросить контрагента обязательно уведомить Заказчика о снятии ограничений в целях возобновления обязательств по действующему договору.
Важно:при получении отконтрагента, с кем заключен первоначально действующий договор, информационного письма о возобновлении поставок без ограничений, расторгнуть замещающий договор.
Также, здесь важно отметить, что замещающий договор нужно заключить на остаток объема, т.е. за вычетом уже фактически исполненного объема.
Заключение таких сделок возможно не только при нынешней ситуации с топливом, но и по договорам, предметом которых является иная продукция.
А также, в тех случаях, когда действующий договор расторгается, к примеру в связи с ненадлежащим исполнением обязательств, и необходима бесперебойность поставок (к примеру, продукты питания). Здесь уже на момент ведения претензионной работы либо при инициации процесса расторжения договора можно заключить замещающий договор.
Что важно учитывать при заключении замещающей сделки
Договоры будут законны, если они решают разные задачи.
Например, один договор на поставку канцелярских товаров для общеучрежденческого персонала, а второй — для основного персонала. Либо на охрану двух разных объектов (в данном случае договоры не являются дроблением так как объекты обособлены и имеют разный режим работы).
Либо такие договора имеют разные сроки, объёмы или условия поставки.
Либо заключены в разное время, с разными целями и без признаков искусственного дробления (как в случае с топливом).
Но если потребность была известна заранее, и заказчик просто разделил её на части либо нет объективных причин для разделения закупки (нет форс-мажора, срочности, невозможности работать с одним поставщиком), то в таких случаях контролирующие органы могут признать действия заказчика нарушением принципов конкуренции и эффективности закупок.
Если будет доказано, что договоры заключены с целью обойти конкурентные процедуры, это может быть квалифицировано как антиконкурентное соглашение (нарушение ст. 16 Закона о защите конкуренции №135-ФЗ). За это предусмотрена административная ответственность (в том числе по ст. 14.32 КоАП РФ). Кроме того, такие договоры могут быть оспорены в суде.