Рассмотрим основные процедурные моменты при заключении договора.
В отношении порядка заключения договоров по результатам конкурентных закупок Закон № 223-ФЗ устанавливает сроки их заключения. Договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через 10 дней и не позднее чем через 20 дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола, а если договор требует одобрения органом управления заказчика или имело место обжалование закупки, то договор заключается в течение 5 (пяти) дней с момента указанного одобрения или вынесения решения антимонопольным органом (ч. 15 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ). Стоит обратить внимание, что срок начинает исчисляться не с даты подведения итогов результатов закупки, а именно с даты размещения такого протокола в ЕИС. При этом, начало срока для заключения договора отсчитывается со следующего календарного дня (ст. 191 ГК РФ).
Срок заключения договора по результатам неконкурентной закупки действующее законодательство не регулирует, поэтому заказчик определяет такой срок в положении о закупке, за исключением срока заключения договора при осуществлении неконкурентной закупки, участниками которых являются только субъекты малого и среднего предпринимательства, который должен составлять не более 20 дней со дня принятия заказчиком решения о заключении такого договора, , а если договор требует одобрения органом управления заказчика или имело место обжалование закупки, то договор заключается в течение 20 дней с момента указанного одобрения или вынесения решения антимонопольным органом, предусматривающего заключение договора (п. 27 ПП РФ от 11.12.20214 № 1352).
Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации для совершения сделок, к примеру договор может заключаться в письменной форме (ст. 160 ГК РФ). Также договор может быть заключен как в форме электронного документа, подписанного усиленной электронной подписью каждой из сторон (через ЭДО) так и путем составления документа с подписями двух сторон на бумажном носителе. По своему желанию стороны договора вправе сделать копию на бумажном носителе договора, заключенного в электронной форме, и заверить ее соответствующим образом. Действующее законодательство не регулирует данный вопрос, поэтому заказчик определяет соответствующую возможность в положении о закупке.
В отношении конкурентных закупок, участниками которых являются только субъекты малого и среднего предпринимательства, ч. 28 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ обязывает заказчика подписывать договоры только с помощью функционала электронных площадок с применением средств электронных подписей.
Порядок заключения договора Законом № 223-ФЗ не регламентируется, поэтому определяется заказчиком в положении о закупке. Стоит отметить, что по результатам конкурентной закупки в любом случае, какой бы не был определен порядок и сроки обмена документами при заключении договора, не будет нарушением, если стороны уложатся в общий срок для заключения договора, поскольку Закон № 223-ФЗ не определяет границы возможного совершения каких-то отдельных действий, связанных с заключением договора (например, установленного срока передачи победителю закупки проекта договора).
Примеры таких требований можно встретить в Решение ФАС России от 21.12.2016 N 223ФЗ-795/16; в Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.07.2020 по делу N А40-7515/20-120-49.
Если положением о закупке заказчика по результатам неконкурентной процедуры определено, что «Срок заключения договора при осуществлении неконкурентной закупки, участниками которой могут являться только субъекты малого и среднего предпринимательства, составляет не ранее чем через два дня и не позднее чем через пять дней со дня размещения в единой информационной системе (официальном сайте) протокола проведения закупки в электронном магазине» либо «Заказчик формирует проект договора с использованием функционала электронного магазина и направляет его на подписание поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в течении 2 (двух) рабочих дней. Определенный по результатам закупки поставщик (подрядчик, исполнитель) должен подписать проект договора в течении 2 (двух) рабочих дней вместе с документом, подтверждающим предоставление обеспечения исполнения договора, если данное требование установлено в извещении о закупке», то такой порядок и промежуточные сроки заключения договора нужно придерживаться.
Также, ч. 28 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ обусловливает возможность заключения договоров с несколькими участниками закупки наличием соответствующих возможностей в положении о закупке. В данном случае, по аналогии должны применяться порядок и сроки, установленные ч. 15 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ и положением о закупке заказчика.
Встречаются случаи, когда после подведения итогов конкурентной закупки и до заключения договора выясняется, что победитель не соответствует требованиям документации или предоставил недостоверную информацию о соответствии таким требованиям и не может быть признан победителем закупки. В рассматриваемой ситуации отказаться от заключения договора заказчик может только в том случае, если такой порядок закреплен положением о закупке согласно ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ и перечень оснований для отстранения является обоснованным. К примеру, основаниями такого отказа могут быть включение сведений об участнике закупки в РНП либо установление несоответствия банковской (независимой) гарантии.
Порядок и сроки заключения договора по результатам торговых процедур
В отношении порядка заключения договоров по результатам конкурентных закупок Закон № 223-ФЗ устанавливает сроки их заключения. Договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через 10 дней и не позднее чем через 20 дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола, а если договор требует одобрения органом управления заказчика или имело место обжалование закупки, то договор заключается в течение 5 (пяти) дней с момента указанного одобрения или вынесения решения антимонопольным органом (ч. 15 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ). Стоит обратить внимание, что срок начинает исчисляться не с даты подведения итогов результатов закупки, а именно с даты размещения такого протокола в ЕИС. При этом, начало срока для заключения договора отсчитывается со следующего календарного дня (ст. 191 ГК РФ).
Срок заключения договора по результатам неконкурентной закупки действующее законодательство не регулирует, поэтому заказчик определяет такой срок в положении о закупке, за исключением срока заключения договора при осуществлении неконкурентной закупки, участниками которых являются только субъекты малого и среднего предпринимательства, который должен составлять не более 20 дней со дня принятия заказчиком решения о заключении такого договора, , а если договор требует одобрения органом управления заказчика или имело место обжалование закупки, то договор заключается в течение 20 дней с момента указанного одобрения или вынесения решения антимонопольным органом, предусматривающего заключение договора (п. 27 ПП РФ от 11.12.20214 № 1352).
Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации для совершения сделок, к примеру договор может заключаться в письменной форме (ст. 160 ГК РФ). Также договор может быть заключен как в форме электронного документа, подписанного усиленной электронной подписью каждой из сторон (через ЭДО) так и путем составления документа с подписями двух сторон на бумажном носителе. По своему желанию стороны договора вправе сделать копию на бумажном носителе договора, заключенного в электронной форме, и заверить ее соответствующим образом. Действующее законодательство не регулирует данный вопрос, поэтому заказчик определяет соответствующую возможность в положении о закупке.
В отношении конкурентных закупок, участниками которых являются только субъекты малого и среднего предпринимательства, ч. 28 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ обязывает заказчика подписывать договоры только с помощью функционала электронных площадок с применением средств электронных подписей.
Порядок заключения договора Законом № 223-ФЗ не регламентируется, поэтому определяется заказчиком в положении о закупке. Стоит отметить, что по результатам конкурентной закупки в любом случае, какой бы не был определен порядок и сроки обмена документами при заключении договора, не будет нарушением, если стороны уложатся в общий срок для заключения договора, поскольку Закон № 223-ФЗ не определяет границы возможного совершения каких-то отдельных действий, связанных с заключением договора (например, установленного срока передачи победителю закупки проекта договора).
Примеры таких требований можно встретить в Решение ФАС России от 21.12.2016 N 223ФЗ-795/16; в Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.07.2020 по делу N А40-7515/20-120-49.
Если положением о закупке заказчика по результатам неконкурентной процедуры определено, что «Срок заключения договора при осуществлении неконкурентной закупки, участниками которой могут являться только субъекты малого и среднего предпринимательства, составляет не ранее чем через два дня и не позднее чем через пять дней со дня размещения в единой информационной системе (официальном сайте) протокола проведения закупки в электронном магазине» либо «Заказчик формирует проект договора с использованием функционала электронного магазина и направляет его на подписание поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в течении 2 (двух) рабочих дней. Определенный по результатам закупки поставщик (подрядчик, исполнитель) должен подписать проект договора в течении 2 (двух) рабочих дней вместе с документом, подтверждающим предоставление обеспечения исполнения договора, если данное требование установлено в извещении о закупке», то такой порядок и промежуточные сроки заключения договора нужно придерживаться.
Также, ч. 28 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ обусловливает возможность заключения договоров с несколькими участниками закупки наличием соответствующих возможностей в положении о закупке. В данном случае, по аналогии должны применяться порядок и сроки, установленные ч. 15 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ и положением о закупке заказчика.
Отказ заказчика от заключения договора до и после его заключения?
Встречаются случаи, когда после подведения итогов конкурентной закупки и до заключения договора выясняется, что победитель не соответствует требованиям документации или предоставил недостоверную информацию о соответствии таким требованиям и не может быть признан победителем закупки. В рассматриваемой ситуации отказаться от заключения договора заказчик может только в том случае, если такой порядок закреплен положением о закупке согласно ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ и перечень оснований для отстранения является обоснованным. К примеру, основаниями такого отказа могут быть включение сведений об участнике закупки в РНП либо установление несоответствия банковской (независимой) гарантии.
После заключения договора такой отказ может быть оформлен путем уведомления о расторжении договора в одностороннем порядке. Если часть обязательств были исполнены (к примеру, выплачен аванс), то такое уведомление должно содержать условия и сроки возврата принятых обязательств.
В реестре договоров сперва необходимо внести изменения, скорректировав цену договора, внести сведения о расторжении договора и только после этого закрыть исполнение завершено с нулевыми показателями.
Информация о расторжении договора публикуется в ЕИС в течение 10 календарных дней со дня расторжения договора.
Также, отказаться от заключения договора с победителем до момента его заключения можно, если, к примеру, выяснилось, что заказчик не верно рассмотрел заявки и по итогам повторного рассмотрения заявка победителя должна быть отклонена, исходя из чего с победителем (единственным участником) договор не может быть заключен. Если способ закупки предусматривает оценку в баллах и пересмотр заявки привел лишь к иной оценке в баллах либо было несколько участников, то здесь пересмотр заявки победителя ведет лишь к иному ранжированию мест заявок.
В любом из этих случаев, заказчику необходимо внести изменения в ранее составленный протокол в соответствие с п. 37 Постановления Правительства РФ от 10.09.2012 № 908 "Об утверждении Положения о размещении в единой информационной системе, на официальном сайте такой системы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" положения о закупке, типового положения о закупке, информации о закупке" с учетом сроков, предусмотренных ч. 12 ст. 4 Закона № 223-ФЗ (хотя на некоторых ЭТП внести такие изменения можно и за пределами этих сроков, но в любом случае такие сроки должны быть «разумными»).
В реестре договоров сперва необходимо внести изменения, скорректировав цену договора, внести сведения о расторжении договора и только после этого закрыть исполнение завершено с нулевыми показателями.
Информация о расторжении договора публикуется в ЕИС в течение 10 календарных дней со дня расторжения договора.
Также, отказаться от заключения договора с победителем до момента его заключения можно, если, к примеру, выяснилось, что заказчик не верно рассмотрел заявки и по итогам повторного рассмотрения заявка победителя должна быть отклонена, исходя из чего с победителем (единственным участником) договор не может быть заключен. Если способ закупки предусматривает оценку в баллах и пересмотр заявки привел лишь к иной оценке в баллах либо было несколько участников, то здесь пересмотр заявки победителя ведет лишь к иному ранжированию мест заявок.
В любом из этих случаев, заказчику необходимо внести изменения в ранее составленный протокол в соответствие с п. 37 Постановления Правительства РФ от 10.09.2012 № 908 "Об утверждении Положения о размещении в единой информационной системе, на официальном сайте такой системы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" положения о закупке, типового положения о закупке, информации о закупке" с учетом сроков, предусмотренных ч. 12 ст. 4 Закона № 223-ФЗ (хотя на некоторых ЭТП внести такие изменения можно и за пределами этих сроков, но в любом случае такие сроки должны быть «разумными»).
Порядок размещения в ЕИС измененного протокола аналогичен порядку размещения протокола, составляемого по результатам закупки, за исключением того, что вместе с измененным протоколом необходимо разместить документ, содержащий перечень внесенных изменений.
Статья 4.1 Закона N 223-ФЗ и Постановление Правительства РФ от 31.10.2014 N 1132 (далее - ПП РФ N 1132) предусматривают публикацию в реестре договоров информации и документов о заключенном договоре в течение 3 рабочих дней с момента его заключения.
Нижеприведенное сообщение в ЕИСе указывает на нарушение такого срока.
Какие документы прикрепить при заключении договора?
Статья 4.1 Закона N 223-ФЗ и Постановление Правительства РФ от 31.10.2014 N 1132 (далее - ПП РФ N 1132) предусматривают публикацию в реестре договоров информации и документов о заключенном договоре в течение 3 рабочих дней с момента его заключения.
Нижеприведенное сообщение в ЕИСе указывает на нарушение такого срока.
Объем сведений, включаемых в реестр договоров, определен пунктом 2 Порядка ведения реестра договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки, утвержденного ПП РФ N 1132. В то же время Минфин России, определяющий порядок включения сведений в реестр договоров, в своем Приказе от 29.12.2014 N 173н фактически расширил перечень включаемых в реестр договоров сведений, к примеру об указании сведений о дате окончания исполнения договора (отдельного этапа исполнения договора), предусмотренная договором, а также то, что информация о коде ОКПД поставляемого товара должно соответствовать 9-значному коду позиции по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (с указанием классов и подклассов, групп и подгрупп, видов, категории и подкатегории продукции).
При этом электронные площадки позволяют напрямую выгружать необходимую для включения в реестр договоров информацию в ЕИС после ее заполнения на ЭТП.
При размещении сведений о договоре заказчик размещает копию заключенного договора (электронный вид такого договора и (или) его графический вид), подписанную с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи лица, имеющего право действовать от имени заказчика (пункт 40 ПП РФ № 908, пункт 2(м) Правил ведения реестра договоров).
Договор должен содержать информацию о стране происхождения товара как того требует ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, т.е. не указание страны происхождения товара при направлении сведений о заключении договора в реестре договоров, а сам договор. На это обращают внимание контрольные органы в ходе проверок.
Также, с учетом применения нацрежима, такая информация (указание страны происхождения Товара) напрямую связана с учетом объема товаров российского происхождения, информация о которой «подтягивается» из реестра договоров функционалом ЕИС (по договорам, размещенным заказчиком в ЕИСе).
Помимо этого, если заказчик применяет «защитные меры» (запрет, ограничение) и не было установлено исключение по п.5 либо 6 ПП РФ от 23.12.2024 г. № 1875, то в ЕИСе в реестре договоров по каждой позиции ТРУ необходимо установить признак о том, что при осуществлении закупки была установлена такая «защитная мера».
При этом электронные площадки позволяют напрямую выгружать необходимую для включения в реестр договоров информацию в ЕИС после ее заполнения на ЭТП.
При размещении сведений о договоре заказчик размещает копию заключенного договора (электронный вид такого договора и (или) его графический вид), подписанную с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи лица, имеющего право действовать от имени заказчика (пункт 40 ПП РФ № 908, пункт 2(м) Правил ведения реестра договоров).
Какие особенности необходимо учесть при заключении договора и размещению информации о заключенном договоре в ЕИСе?
Договор должен содержать информацию о стране происхождения товара как того требует ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, т.е. не указание страны происхождения товара при направлении сведений о заключении договора в реестре договоров, а сам договор. На это обращают внимание контрольные органы в ходе проверок.
Также, с учетом применения нацрежима, такая информация (указание страны происхождения Товара) напрямую связана с учетом объема товаров российского происхождения, информация о которой «подтягивается» из реестра договоров функционалом ЕИС (по договорам, размещенным заказчиком в ЕИСе).
Помимо этого, если заказчик применяет «защитные меры» (запрет, ограничение) и не было установлено исключение по п.5 либо 6 ПП РФ от 23.12.2024 г. № 1875, то в ЕИСе в реестре договоров по каждой позиции ТРУ необходимо установить признак о том, что при осуществлении закупки была установлена такая «защитная мера».
Признаки состава административного правонарушения при заключении договора
Наиболее часто встречаемыми нарушениями являются неразмещение информации в реестре договоров и нарушение сроков такого размещения.
Нарушение заказчиком порядка либо срока размещения информации и документов или направления их для размещения в реестрах влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. (ч. 4 ст. 7.30.4 КоАП РФ).
Также введены новые штрафы: за нарушение заказчиком сроков, порядка заключения договора по результатам электронной конкурентной закупки, участниками которой могут быть только СМСП. Для должностных лиц составляет от 5 тыс. до 30 тыс. руб., для юрлиц - от 30 тыс. до 50 тыс. руб. (ч. 5 ст. 7.30.4 КоАП РФ).