1.Содержание протокола закупки.
2.Требования, предъявляемые к протоколирующим документам.
3.Нужен ли протокол у единственного поставщика?
4.Сроки публикации протокола закупки.
5. Признаки состава административного правонарушения за несоблюдение сроков размещения и содержания протокола.
Протокол — это документ, фиксирующий решение закупочной комиссии по результатам проведенной конкурентной процедуры.
При составлении и размещении протокола заказчик руководствуется нормами:
- ч. 1, 13,14 ст. 3.2, ч. 1 ст. 3.3, ч. 24, 27 ст. 3.4, ч. 12,13 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ);
- п. 4, 34, 35, 36, 37 Постановления Правительства РФ от 17.09.2012 № 908 "Об утверждении Положения о размещении в единой информационной системе информации о закупке" (далее - ПП РФ № 908);
- внутренних актов заказчика.
Отличительной особенностью в содержание между протоколом, составленным по каждому этапу и протоколом, содержащего итоги закупки является (далее – итоговый протокол):
1)Итоговый протокол должен содержать порядковые номера заявок на участие в закупке, окончательных предложений участников закупки в порядке уменьшения степени выгодности содержащихся в них условий исполнения договора, включая информацию о ценовых предложениях и (или) дополнительных ценовых предложениях участников закупки;
2)Если предусмотрено положением о закупке, документацией право Заказчика совмещать этап рассмотрения заявок (к примеру, вторых частей заявок либо дополнительных ценовых предложений) и этап подведения итогов закупки, то итоговый протокол также должен содержать результаты рассмотрения заявок с указанием причин отклонения (при наличии) и результаты оценок заявок с указанием значения в баллах по каждому из предусмотренных критериев оценки таких заявок. Данное право не применяется если Законом или подзаконными актами установлено разграничение к количеству протоколов по результатам проведения конкурентной закупки.
Что касается закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), то здесь никаких протоколов не требуется, если иное не предусмотрено положением заказчика (ч. 5 ст. 4 Закона № 223-ФЗ). Если же, согласно положению, данное решение должно приниматься комиссией, то составляйте его в произвольной форме.
По ходу конкурентной процедуры заказчик формирует и публикует на ЭТП и в ЕИС протокол (-ы). Делать это необходимо по каждой конкурентной закупке, независимо от торговых и неторговых конкурентных способов, предусмотренных ч. 3.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ и их формы (бумажная, электронная). Исключение составляет информация о конкурентной закупке, осуществляемой закрытым способом, и не подлежащей размещению в ЕИС, а с 01.04.2023 - за исключением закупки, проводимой в случаях, определенных Правительством Российской Федерации в соответствии с ч. 16 ст. 4 Закона № 223-ФЗ, информация о которой не подлежит размещению на официальном сайте.
По результатам неконкурентной закупки, в т.ч. у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), «наполняемость» протокола (-ов) определяется самим Заказчиком в положение о закупке. К примеру, формулировка в положение о закупке: «Протокол должен содержать сведения, установленные ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ, а также любые иные сведения, которые комиссия сочла нужным включить в протокол.».
Важное уточнение: если протокол не будет содержать сведения, дополнительно установленные Заказчиком в положение о закупке (т.е. помимо сведений, определенных ч. 12, 13 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ), то это классифицируется как несоблюдение норм собственного положения Заказчика.
На практике, количество протоколов, составляемых заказчиками, может быть различно. По правилам, протоколы каждого этапа конкурентной закупки и подведения итогов составляются даже в том случае, если на участие в процедуре не поступило ни одной заявки. Если предусмотрено положением о закупке, извещением/документацией, то Заказчик вправе совмещать этап рассмотрения заявок и этап подведения итогов закупки, оформляя соответствующие решения в рамках этапов одним протоколом (итоговым протоколом), в таком случае, если не подано ни одной заявки или ни одна заявка не соответствует установленным требованиям, составляется итоговый протокол. Также, исходя из положения заказчика, в первом протоколе может быть зафиксировано решение комиссии о продлении срока приема заявок (тогда в дальнейшем будет составляться еще один протокол по первому этапу закупки), либо о заключении договора с единственным участником такой закупки. Но, если положением это не предусмотрено, то формируется решение по каждому этапу и итоговый протокол (например, на первом этапе определяет состав участников и их соответствие установленным требованиям закупки, а на втором этапе фиксируются результаты оценки, в т.ч. определяется победитель проводимой закупки). Что касается запроса котировок, как правило, составляется только один протокол. Однако и здесь, если не подано ни одной заявки или ни одна заявка не соответствует установленным требованиям, в протоколе может быть указано решение комиссии о продлении срока подачи заявок (если это предусмотрено положением о закупке заказчика). Таким образом, фактическое количество протоколов, составляемых заказчиком в том или ином случае, зависит от правил применения тех или иных способов закупки, установленных положением конкретного заказчика.
Важное уточнение: также, пунктами 4 и 6 части 13, 14 статьи 3.2 Закона о закупках определено, что протокол (-ы), составленные в ходе закупки должны содержать информацию о присвоении тех или иных баллов по каждому из предусмотренных документацией критериев оценки заявок на участие в закупке (если оценка и сопоставление таких заявок осуществляются на основании присвоения баллов). Это обусловлено тем, что в случае несогласия с решением заказчика участник закупки мог оспорить его в установленном законе порядке, т.е. в случае не указания в протоколе причин присвоения того или иного количества баллов, не приведения соответствующих расчетов и итогов ограничивает участников закупки в возможности защиты своих прав и интересов. Неразмещение такой информации является нарушением требования Закона о закупках, что содержит признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 7.30.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2019 по делу N А40-216856/19-139-1920; Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.01.2020 по делу N А40-303077/19-139-2507; Постановление ФАС России от 11.01.2022 по делу N 28/04/7.32.3-1307/2021).
Важное уточнение: В протоколе необходимо указывать подробно причины отклонения заявок, а также данная причина отклонения должна соответствовать положению о закупке, извещению/документации о закупке. К примеру, формулировка в протоколе: «Руководствуясь 24 (1) к составу документов и 35 (3) извещения о закупке комиссией по осуществлению закупки принято решение об отказе в допуске к участию в закупке по причине непредставления в составе заявки обязательных для предоставления документов и сведений, предусмотренных пунктом 24 извещения о закупке, а именно, выписка из ЕГРЮЛ представлена позднее чем за 3 (три) месяца до даты подачи документов.».
Формирование проектов протоколов, составляемых в соответствии с Законом № 223-ФЗ, обеспечиваются оператором электронной площадки (ч. 1 ст. 3.3 Закона № 223- ФЗ).
Что касается технической стороны размещения в ЕИС протоколов закупки, то заказчику необходимо войти в личный кабинет и выбрать форму протокола из имеющихся в перечне форм. Заказчик вправе внести изменения в опубликованный протокол, к примеру, в случае неверного рассмотрения заявок (п. 37 ПП РФ от 17.09.2012 № 908). Кроме того, подлежит изменению протокол, предложенный функционалом ЕИС, если он не соответствует положению о закупке заказчика (в части наименования протокола и содержания) (п. 33 ПП РФ от 17.09.2012 № 908).
Закон о закупках не содержит требований к срокам рассмотрения заявок по результатам этапа и по итогам конкурентной закупки, но согласно пункта 12 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о конкурентной закупке должна быть указана дата рассмотрения предложений участников /подведения итогов такой закупки. Дата рассмотрения заявок и подведения итогов назначается в извещении и (или) документации о закупке, согласно положению о закупке.
Рассмотрение заявок в день, отличный от указанного в извещении и (или) документации, в этих случаях не будет считаться нарушением, так как не может повлечь за собой изменение результата торгов, и, как следствие, нарушения прав иных лиц. При этом, главное соблюсти срок публикации протокола, установленный частью 12 статьи 4 Закона о закупках (Решение Омского УФАС России от 14.12.2020 N 055/07/3-1240/2020; Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.04.2021 N Ф07-2717/2021 по делу N А56-41061/2020). Также стоит отметить, что срок для заключения договора будет отсчитываться не от даты подписания протокола, а от даты его публикации (ч. 15 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ).
Пунктом 34 ПП РФ от 17.09.2012 № 908 определено, что протоколы, составленные в ходе закупки, должны содержать сведения об объеме, цене закупаемых товаров, работ, услуг, сроке исполнения договора, причины, по которым конкурентная закупка признана несостоявшейся (в случае признания конкурентной закупки таковой), а также информацию, предусмотренная частями 13, 14 статьи 3.2 Закона о закупках и дополнительные сведения, если этого требует ваше положение о закупке. Если протокол не содержит тех сведений, которые предусмотрены самим Законом о закупке, его подзаконными нормативными правовыми актами и положением о закупке конкретного заказчика, то это является нарушением со стороны контрольных органов. В этом случае, требуемая законом информация о закупке считается неразмещенной. К примеру, если заказчик в своем положении установил необходимость указания наименования участников закупки либо информация о наличии в заявке сведений и документов, на основании которых оцениваются и сопоставляются заявки участников, такая информация подлежит включению в протокол в обязательном порядке.
При этом, в случае признания конкурентной закупки несостоявшейся в протоколах указывается информация о следующих причинах ее признания таковой (п. 34 ПП РФ от 17.09.2012 № 908):
а) не подано ни одной заявки на участие в закупке;
б) все заявки на участие в закупке отклонены;
в) подана только одна заявка;
г) отклонены все заявки, за исключением одной заявки на участие в закупке;
д) от заключения договора уклонились все участники закупки.
На основании данной информации присваивается код, установленный для случая заключения договора по результатам несостоявшейся закупки в соответствии с пунктом 45(5) ПП РФ от 10.09.2012 № 908.
2.Требования, предъявляемые к протоколирующим документам.
3.Нужен ли протокол у единственного поставщика?
4.Сроки публикации протокола закупки.
5. Признаки состава административного правонарушения за несоблюдение сроков размещения и содержания протокола.
Протокол — это документ, фиксирующий решение закупочной комиссии по результатам проведенной конкурентной процедуры.
При составлении и размещении протокола заказчик руководствуется нормами:
- ч. 1, 13,14 ст. 3.2, ч. 1 ст. 3.3, ч. 24, 27 ст. 3.4, ч. 12,13 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ);
- п. 4, 34, 35, 36, 37 Постановления Правительства РФ от 17.09.2012 № 908 "Об утверждении Положения о размещении в единой информационной системе информации о закупке" (далее - ПП РФ № 908);
- внутренних актов заказчика.
Различие в протоколах
Отличительной особенностью в содержание между протоколом, составленным по каждому этапу и протоколом, содержащего итоги закупки является (далее – итоговый протокол):
1)Итоговый протокол должен содержать порядковые номера заявок на участие в закупке, окончательных предложений участников закупки в порядке уменьшения степени выгодности содержащихся в них условий исполнения договора, включая информацию о ценовых предложениях и (или) дополнительных ценовых предложениях участников закупки;
2)Если предусмотрено положением о закупке, документацией право Заказчика совмещать этап рассмотрения заявок (к примеру, вторых частей заявок либо дополнительных ценовых предложений) и этап подведения итогов закупки, то итоговый протокол также должен содержать результаты рассмотрения заявок с указанием причин отклонения (при наличии) и результаты оценок заявок с указанием значения в баллах по каждому из предусмотренных критериев оценки таких заявок. Данное право не применяется если Законом или подзаконными актами установлено разграничение к количеству протоколов по результатам проведения конкурентной закупки.
Что касается закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), то здесь никаких протоколов не требуется, если иное не предусмотрено положением заказчика (ч. 5 ст. 4 Закона № 223-ФЗ). Если же, согласно положению, данное решение должно приниматься комиссией, то составляйте его в произвольной форме.
По ходу конкурентной процедуры заказчик формирует и публикует на ЭТП и в ЕИС протокол (-ы). Делать это необходимо по каждой конкурентной закупке, независимо от торговых и неторговых конкурентных способов, предусмотренных ч. 3.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ и их формы (бумажная, электронная). Исключение составляет информация о конкурентной закупке, осуществляемой закрытым способом, и не подлежащей размещению в ЕИС, а с 01.04.2023 - за исключением закупки, проводимой в случаях, определенных Правительством Российской Федерации в соответствии с ч. 16 ст. 4 Закона № 223-ФЗ, информация о которой не подлежит размещению на официальном сайте.
По результатам неконкурентной закупки, в т.ч. у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), «наполняемость» протокола (-ов) определяется самим Заказчиком в положение о закупке. К примеру, формулировка в положение о закупке: «Протокол должен содержать сведения, установленные ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ, а также любые иные сведения, которые комиссия сочла нужным включить в протокол.».
Важное уточнение: если протокол не будет содержать сведения, дополнительно установленные Заказчиком в положение о закупке (т.е. помимо сведений, определенных ч. 12, 13 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ), то это классифицируется как несоблюдение норм собственного положения Заказчика.
На практике, количество протоколов, составляемых заказчиками, может быть различно. По правилам, протоколы каждого этапа конкурентной закупки и подведения итогов составляются даже в том случае, если на участие в процедуре не поступило ни одной заявки. Если предусмотрено положением о закупке, извещением/документацией, то Заказчик вправе совмещать этап рассмотрения заявок и этап подведения итогов закупки, оформляя соответствующие решения в рамках этапов одним протоколом (итоговым протоколом), в таком случае, если не подано ни одной заявки или ни одна заявка не соответствует установленным требованиям, составляется итоговый протокол. Также, исходя из положения заказчика, в первом протоколе может быть зафиксировано решение комиссии о продлении срока приема заявок (тогда в дальнейшем будет составляться еще один протокол по первому этапу закупки), либо о заключении договора с единственным участником такой закупки. Но, если положением это не предусмотрено, то формируется решение по каждому этапу и итоговый протокол (например, на первом этапе определяет состав участников и их соответствие установленным требованиям закупки, а на втором этапе фиксируются результаты оценки, в т.ч. определяется победитель проводимой закупки). Что касается запроса котировок, как правило, составляется только один протокол. Однако и здесь, если не подано ни одной заявки или ни одна заявка не соответствует установленным требованиям, в протоколе может быть указано решение комиссии о продлении срока подачи заявок (если это предусмотрено положением о закупке заказчика). Таким образом, фактическое количество протоколов, составляемых заказчиком в том или ином случае, зависит от правил применения тех или иных способов закупки, установленных положением конкретного заказчика.
Важное уточнение: также, пунктами 4 и 6 части 13, 14 статьи 3.2 Закона о закупках определено, что протокол (-ы), составленные в ходе закупки должны содержать информацию о присвоении тех или иных баллов по каждому из предусмотренных документацией критериев оценки заявок на участие в закупке (если оценка и сопоставление таких заявок осуществляются на основании присвоения баллов). Это обусловлено тем, что в случае несогласия с решением заказчика участник закупки мог оспорить его в установленном законе порядке, т.е. в случае не указания в протоколе причин присвоения того или иного количества баллов, не приведения соответствующих расчетов и итогов ограничивает участников закупки в возможности защиты своих прав и интересов. Неразмещение такой информации является нарушением требования Закона о закупках, что содержит признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 7.30.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2019 по делу N А40-216856/19-139-1920; Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.01.2020 по делу N А40-303077/19-139-2507; Постановление ФАС России от 11.01.2022 по делу N 28/04/7.32.3-1307/2021).
Важное уточнение: В протоколе необходимо указывать подробно причины отклонения заявок, а также данная причина отклонения должна соответствовать положению о закупке, извещению/документации о закупке. К примеру, формулировка в протоколе: «Руководствуясь 24 (1) к составу документов и 35 (3) извещения о закупке комиссией по осуществлению закупки принято решение об отказе в допуске к участию в закупке по причине непредставления в составе заявки обязательных для предоставления документов и сведений, предусмотренных пунктом 24 извещения о закупке, а именно, выписка из ЕГРЮЛ представлена позднее чем за 3 (три) месяца до даты подачи документов.».
Формирование проектов протоколов, составляемых в соответствии с Законом № 223-ФЗ, обеспечиваются оператором электронной площадки (ч. 1 ст. 3.3 Закона № 223- ФЗ).
Что касается технической стороны размещения в ЕИС протоколов закупки, то заказчику необходимо войти в личный кабинет и выбрать форму протокола из имеющихся в перечне форм. Заказчик вправе внести изменения в опубликованный протокол, к примеру, в случае неверного рассмотрения заявок (п. 37 ПП РФ от 17.09.2012 № 908). Кроме того, подлежит изменению протокол, предложенный функционалом ЕИС, если он не соответствует положению о закупке заказчика (в части наименования протокола и содержания) (п. 33 ПП РФ от 17.09.2012 № 908).
Закон о закупках не содержит требований к срокам рассмотрения заявок по результатам этапа и по итогам конкурентной закупки, но согласно пункта 12 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о конкурентной закупке должна быть указана дата рассмотрения предложений участников /подведения итогов такой закупки. Дата рассмотрения заявок и подведения итогов назначается в извещении и (или) документации о закупке, согласно положению о закупке.
Рассмотрение заявок в день, отличный от указанного в извещении и (или) документации, в этих случаях не будет считаться нарушением, так как не может повлечь за собой изменение результата торгов, и, как следствие, нарушения прав иных лиц. При этом, главное соблюсти срок публикации протокола, установленный частью 12 статьи 4 Закона о закупках (Решение Омского УФАС России от 14.12.2020 N 055/07/3-1240/2020; Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.04.2021 N Ф07-2717/2021 по делу N А56-41061/2020). Также стоит отметить, что срок для заключения договора будет отсчитываться не от даты подписания протокола, а от даты его публикации (ч. 15 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ).
Пунктом 34 ПП РФ от 17.09.2012 № 908 определено, что протоколы, составленные в ходе закупки, должны содержать сведения об объеме, цене закупаемых товаров, работ, услуг, сроке исполнения договора, причины, по которым конкурентная закупка признана несостоявшейся (в случае признания конкурентной закупки таковой), а также информацию, предусмотренная частями 13, 14 статьи 3.2 Закона о закупках и дополнительные сведения, если этого требует ваше положение о закупке. Если протокол не содержит тех сведений, которые предусмотрены самим Законом о закупке, его подзаконными нормативными правовыми актами и положением о закупке конкретного заказчика, то это является нарушением со стороны контрольных органов. В этом случае, требуемая законом информация о закупке считается неразмещенной. К примеру, если заказчик в своем положении установил необходимость указания наименования участников закупки либо информация о наличии в заявке сведений и документов, на основании которых оцениваются и сопоставляются заявки участников, такая информация подлежит включению в протокол в обязательном порядке.
При этом, в случае признания конкурентной закупки несостоявшейся в протоколах указывается информация о следующих причинах ее признания таковой (п. 34 ПП РФ от 17.09.2012 № 908):
а) не подано ни одной заявки на участие в закупке;
б) все заявки на участие в закупке отклонены;
в) подана только одна заявка;
г) отклонены все заявки, за исключением одной заявки на участие в закупке;
д) от заключения договора уклонились все участники закупки.
На основании данной информации присваивается код, установленный для случая заключения договора по результатам несостоявшейся закупки в соответствии с пунктом 45(5) ПП РФ от 10.09.2012 № 908.
Код случая заключения договора:
Особенность: в соответствии с пунктами 35, 36 ПП РФ от 10.09.2012 № 908 протоколы, составленные в ходе закупки, размещаются в графическом виде. Графический вид – сведения в файле с графическим образом оригинала документа (например, pdf, jpeg, png), что предполагает размещение отсканированного оригинала протокола, его фотографии и т.п. Протоколы в формате PDF, с возможностью копирования и поиска фрагментов текста – это не графический вид, а электронный (в соответствии с пунктом 9 ПП РФ от 10.09.2012 № 908). За неразмещение в ЕИС протокола (-ов) в графическом виде грозит административная ответственность по ч. 2 ст. 7.30.4 КоАП (Постановление ФАС России от 21.08.2020 по делу N 17/04/7.32.3-573/2020).
Важное уточнение: поскольку графический вид протокола – это скан образ оригинала документа, а оригинал документа подписывается членами комиссии (если иное не установлено внутренними актами Заказчика), то отсюда следует, что графический вид протокола должен содержать подписи членов комиссии Заказчика. Если положением о закупках либо иными внутренними актами Заказчика не установлена обязанность Заказчика размещать протокол Закупки с подписями членов комиссии, то подписание протокола электронной цифровой подписью уполномоченного лица Заказчика является достаточным основанием для признания вышеуказанного протокола юридически значимым и создает правовые последствия для участников закупки (Решение ФАС России от 17.11.2021 № 223 ФЗ-580/21).
Протоколы, составляемые в ходе осуществления конкурентной закупки, размещаются заказчиком в ЕИС не позднее чем через три дня со дня подписания таких протоколов (ч. 12 ст. 4). В случае технических неполадок — в течение 1 рабочего дня с момента устранения неисправностей (ч. 13 ст. 4). Стоит отметить, что фиксация Заказчиком неисправности обязательна. Это можно сделать, к примеру, путем направления обращения в техническую поддержку ЕИСа.
За неразмещение в ЕИС протокола (-ов) также грозит административная ответственность по ч. 4 ст. 7.30.4 КоАП. Должностных лиц по этой статье оштрафуют на сумму от 10 000 до 20 000 рублей либо вынесут предупреждение. Что касается юридических лиц, то для них санкции установлены в размере от 30 000 до 50 000 рублей.
Протокол (-ы), составленные в ходе проведения и по итогам закупок, должны храниться в учреждении не менее трех лет (ч. 12 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ).
Важное уточнение: поскольку графический вид протокола – это скан образ оригинала документа, а оригинал документа подписывается членами комиссии (если иное не установлено внутренними актами Заказчика), то отсюда следует, что графический вид протокола должен содержать подписи членов комиссии Заказчика. Если положением о закупках либо иными внутренними актами Заказчика не установлена обязанность Заказчика размещать протокол Закупки с подписями членов комиссии, то подписание протокола электронной цифровой подписью уполномоченного лица Заказчика является достаточным основанием для признания вышеуказанного протокола юридически значимым и создает правовые последствия для участников закупки (Решение ФАС России от 17.11.2021 № 223 ФЗ-580/21).
Протоколы, составляемые в ходе осуществления конкурентной закупки, размещаются заказчиком в ЕИС не позднее чем через три дня со дня подписания таких протоколов (ч. 12 ст. 4). В случае технических неполадок — в течение 1 рабочего дня с момента устранения неисправностей (ч. 13 ст. 4). Стоит отметить, что фиксация Заказчиком неисправности обязательна. Это можно сделать, к примеру, путем направления обращения в техническую поддержку ЕИСа.
За неразмещение в ЕИС протокола (-ов) также грозит административная ответственность по ч. 4 ст. 7.30.4 КоАП. Должностных лиц по этой статье оштрафуют на сумму от 10 000 до 20 000 рублей либо вынесут предупреждение. Что касается юридических лиц, то для них санкции установлены в размере от 30 000 до 50 000 рублей.
Протокол (-ы), составленные в ходе проведения и по итогам закупок, должны храниться в учреждении не менее трех лет (ч. 12 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ).